Fallo de Arbitraje "finanzasonline.cl", NIC Chile

Santiago, 15 de Junio de 2004.

VISTOS:

PRIMERO: Que, en conformidad a lo dispuesto en el N° 8 del Anexo sobre Procedimiento de Mediación y Arbitraje de la Reglamentación para el funcionamiento del Registro de Nombres del Dominio CL, en adelante e indistintamente el "Procedimiento", se notificó al infrascrito su nombramiento como Árbitro en el conflicto suscitado con motivo de la inscripción del dominio "finanzasonline.cl", siendo partes don Roberto Andrés Darrigrandi Undurraga, domiciliado en Albacete 4420 Dpto. 101, Las Condes, Santiago e Inversiones Gestión Ltda., domiciliada en Luis Carrera Nº 1289, Vitacura, Santiago.

SEGUNDO: Que, acepté el cargo y fijé la fecha para la primera actuación en calle Huérfanos Nº 1189, Piso 7º, Santiago Centro, en que se realizaría la audiencia de conciliación, lo que se notificó a las partes y a NIC Chile por carta certificada, según consta en autos a fojas 4 y siguientes.

TERCERO: Que, en la oportunidad de esa primera actuación asistió sólo el Segundo Solicitante, debidamente representado por don Rodrigo Marré Grez. En consecuencia, no hubo conciliación y se fijaron las reglas del procedimiento arbitral.

CUARTO: Que, constando a fojas 22 el hecho de que el Segundo Solicitante a cumplido con las cargas procesales, este tribunal ordenó a las partes formular sus pretensiones, reclamaciones u observaciones en un plazo de 8 días.

QUINTO: Que, dentro de plazo, el Segundo Solicitante deduce y fundamenta oposición, acompañando documentos. Sostiene que el nombre de dominio debe serle asignado, fundamentando su petición en los siguientes argumentos:

a) Don Víctor Manuel Ojeda Méndez, el dueño de Inversiones Gestión Limitada, es el legítimo creador y dueño de las marcas registradas "EL PULSO DE LAS FINANZAS", Nº 595.114, clase 16; "MERCADO FINANCIERO", Nº 555.392, clase 16; "ESTRATEGIA FINANCIERA", Nº 453.152, clase 16; "ÁMBITO FINANCIERO" Nº 638.982, clase 16; "GESTIÓN DE FIANAZAS Y MERCADO DE CAPITALES", N° 641.121, clase 16; "INSTITUTO DE FINANZAS ESTRATEGIA", N° 539.770, clase 16, y asimismo es propietario, entre otros, de los nombres de dominio "estrategiafinanzas", "estrategiafinanzaspersonales", "gestionfinazaspersonales", éstos inscritos a nombre de Inversiones Gestión Limitada.

b) Es imposible una coexistencia entre los nombres de dominio previamente registrados por mi mandante con el nombre de dominio en conflicto "finanzasonline.cl" sin desviar a los usuarios que legítimamente quieren acceder al sitio de nuestro cliente, puesto que ellos son muy similares.

c) En efecto, la palabra que diferencia la solicitud de autos con los nombres ya registrados por mis mandanteses la palabra "online", pudiendo producir lógicamente en el usuario de Internet una confusión, ya que éste pensará que este nuevo dominio pertenece a un mismo dueño, pues la palabra "online" no logra dotar al nombre solicitado de una identidad propia como para desvincularse de los nombres de dominio y marcas comerciales registrados por mis representado.

d) Don Víctor Manuel Ojeda Méndez es el dueño de la Revista Gestión queentrega mensualmente los más interesantes temas y entrevistas sobre administración, finanzas, inversiones, tecnología, marketing, publicidad, etc.; así, logra informar, orientar y señalar las tendencias de las principales áreas de influencias financieras.

e) El principio conocido internacionalmente como el "first to file system" o "first come, first served"cede ante aquel solicitante que, sin ser el primero en solicitar la inscripción de un nombre de dominio en disputa, sea capaz de demostrar que posee un mejor derecho sobre la misma, permitiendo que el principio de "first come, first served" ceda ante aquel solicitante que, sin ser el primero en solicitar la inscripción de un nombre de dominio en disputa, sea capaz de demostrar que posee un mejor derecho sobre la misma.

f) El segundo solicitante, funda su mejor derecho en la titularidad de una serie de registros marcarios y nombres de dominio, que se basan en la palabra Finanzas, para distinguir una amplia gama de productos y servicios entre los que se encuentran:

1. estrategiafinanzas

2. estrategiafinanzaspersonales

3. gestionfinazaspersonales

· Marcas Comerciales:

1. "EL PULSO DE LAS FINANZAS", Nº 595.114, clase 16;

2. "MERCADO FINANCIERO", Nº 555.392, clase 16;

3. "ESTRATEGIA FINANCIERA", Nº 453.152, clase 16;

4. "ÁMBITO FINANCIERO" Nº 638.982, clase 16;

5. "GESTIÓN DE FIANAZAS Y MERCADO DE CAPITALES", N° 641.121, clase 16;

6. "INSTITUTO DE FINANZAS ESTRATEGIA", N° 539.770, clase 16

g) La pretensión del primer solicitante en obtener el registro del nombre de dominio "finanzasonline.cl", resulta improcedente ya que se estaría infringiendo claramente las marcas y nombres de dominio de mis mandantes.

h) No resultaría justo que se otorgara el dominio disputado a la contraparte ya que Don Víctor Manuel Ojeda Méndez ha invertido grandes sumas de dinero y tiempo en hacer conocida y famosa sus marcas en todos los ámbitos, especialmente en el de financiero.

i) Si el nombre de dominio "finanzasonline.cl" se le adjudicara a la contraparte, sucederá que los usuarios de Internet, al ingresar al sitio de "finanzasonline.cl", se encontrarán con otro tipo de información que no estaría avalada por la experiencia y seriedad de mi mandante, lo cual se traduce en un perjuicio irreparable en la imagen y reputación de mi representado y produciría confusión en los usuarios de Internet. Sobre esto último, cabe señalar que es reconocida la actitud de los usuarios de la red de ingresar a los sitios mediante nombres y marcas que le son familiares.

j) El Segundo solicitante acompaño los siguientes documentos:

I. Copia de la impresión de la pagina Web del Departamento de Propiedad Industrial, que da cuenta de los siguientes registros:

1. Marca "EL PULSO DE LAS FINANZAS", registrada bajo el número 595.114.

2. Marca "MERCADO FINANCIERO", registrada bajo el número 555.392.

3. Marca "ESTRATEGIA FINANCIERA", registrada bajo el número 453.152.

4. Marca "ÁMBITO FINANCIERO GESTION", registrada bajo el número 638.982

5. Marca "GESTION DE FINANZAS Y MERCADO DE CAPITALES", registrada bajo el número 641.121.

6. Marca "INSTITUTO DE FINANZAS ESTRATEGIA", registrada bajo el número 539.770.

II. Copia de la impresión de la página Web de NIC Chile, que da cuenta de los siguientes nombres de dominio:

1. Nombre de dominio "estrategiafinanzas.cl", que acredita la titularidad de inversiones Gestión Limitada.

2. Nombre de dominio "estrategiafinanzaspersonales.cl", que acredita la titularidad de inversiones Gestión Limitada.

3. Nombre de dominio "gestionfinanzaspersonales.cl", que acredita la titularidad de inversiones Gestión Limitada.

SEXTO: Que, sin perjuicio de haber gozado el Primer Solicitante del plazo de 8 días para hacer sus presentaciones, oportunamente este Tribunal Arbitral dio traslado de la presentación del Segundo Solicitante al referido Primer Solicitante, no habiendo éste evacuado ninguna de dichas diligencias por lo que, atendido el mérito del proceso, no se recibió la causa a prueba por no existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos y, en consecuencia, se ordenó traer los autos para fallo.

CONSIDERANDO:

SÉPTIMO:Que, acompañados en tiempo y forma por el Segundo Solicitante los documentos referidos en los numerales precedentes, no fueron objetados por el Primer Solicitante, por lo que se tienen por reconocidos y válidos para todos los efectos del presente pleito.

OCTAVO: Que, el Segundo Solicitante cumplió con todas las cargas ordenadas por el Tribunal y practicó las presentaciones dentro del plazo estipulado, solicitando la asignación del nombre de dominio en disputa, argumentando en lo medular y sustancial que es titular de diferentes marcas comerciales y nombres de dominio relacionados con la palabra finanzas, hechos que se encuentran acreditados suficientemente en autos con los documentos que rolan a fojas 32 y siguientes y 43 y siguientes.

NOVENO: Que, en cuanto al Primer Solicitante, obra en su favor únicamente el hecho de haber solicitado la asignación del nombre de dominio "finanzasonline.cl" con anterioridad al otro.

DÉCIMO: Que, dicho Primer Solicitante, a pesar de haber sido notificado debida y oportunamente de todas las actuaciones de este Tribunal no ha efectuado, como se ha señalado, presentación o alegación para demostrar un interés legítimo con relación al nombre de dominio en disputa.

UNDÉCIMO: Que, corresponde entonces analizar y otorgar el debido alcance y efectos a la rebeldía en este proceso del Primer Solicitante. En este sentido, preciso es destacar que, a juicio de este Tribunal Arbitral, el Primer Solicitante ha tenido diversas oportunidades para ejercer la facultad de realizar las presentaciones que fundamenten su derecho o interés en la asignación del nombre de dominio en cuestión. Así las cosas, la pérdida de la facultad procesal de realizar estas alegaciones produce una consecuencia jurídica, que no es otra que el efecto preclusivo de la rebeldía lo que, según las circunstancias y materia en conflicto podría traer aparejado el reconocimiento de los instrumentos, probanzas, argumentaciones, intereses y derechos alegados por la parte que sí ha dado cumplimiento a las formalidades del proceso.

DECIMO SEGUNDO: Que, si bien es un principio generalmente reconocido en el derecho procesal que quien no comparece o guarda silencio no significa que acepte lo dicho en la demanda y que el demandante debe acreditar los hechos en que funda su acción, en esta contienda particular y, en general, en las referidas a la asignación de nombres de dominio, resulta de toda lógica atribuir al rebelde un absoluto desinterés en la disputa planteada, por lo que los efectos preclusivos que su rebeldía acarrean deben tener una connotación aún más grave que la pérdida de la facultad procesal para evacuar dicho trámites. En apoyo a esta conclusión sobre la actitud procesal de las partes, obran los siguientes antecedentes de hecho y derecho:

a) La naturaleza misma de las disputas sobre nombres de dominio, las que se inician de manera distinta a otros conflictos sometidos a decisiones jurisdiccionales. En efecto, para que se produzca una controversia sobre nombres de dominio se necesita la manifestación de voluntad de ambos solicitantes al requerir en momentos distintos la inscripción de un nombre de dominio idéntico. No se trata, como en una acción civil, de la pretensión particular del actor que es puesta forzosamente en conocimiento del demandado, o como una acción criminal, en la cual es activado el aparato jurisdiccional mediante el ejercicio de una denuncia o querella e incluso de oficio por el juez, controversia que, en una primera etapa, no tiene contendor procesal. La resolución de conflictos por la asignación de un nombre de dominio es provocada por las voluntades contradictorias de dos o más solicitantes que, de acuerdo a la Reglamentación de NIC Chile, complementada por el procedimiento arbitral de autos, pasan a ser dos o más demandantes o actores que litigan por un mismo objeto. De este modo, no puede menos que concluirse que si uno de ellos decide no litigar, no lo hace para controvertir sino porque, como todo demandante que después ha permanecido inactivo, ha perdido el interés que inicialmente lo llevó accionar.

b) El texto de la norma contenida en el artículo 8 del Reglamento para el Registro de Nombres del Dominio CL, en el cual es ratificada la tesis esbozada en la letra anterior. En efecto, la inasistencia de ambas partes a la audiencia de conciliación produce el efecto procesal de tener por abandonado el procedimiento por ambas partes y el efecto jurídico es la inmediata asignación del nombre de dominio a quien primero lo solicitó. Esta norma debe entenderse como una sanción procesal al segundo solicitante por no comparecer a la audiencia y es comprensible que así lo sea, dado que ha sido el segundo solicitante quien ha promovido el conflicto en un principio, al presentar una solicitud competitiva. Pues bien, si la norma sanciona la inactividad procesal del segundo solicitante, no cabe duda de que lo hace porque supone que su falta de comparecencia es indicativa de la pérdida del interés por el nombre de dominio, pese a que en un principio ha manifestado un interés ya que ha presentado una solicitud competitiva y ha solventado los respectivos derechos pecuniarios asociados. Tal conclusión debe operar del mismo modo en sentido contrario, ya que el primer solicitante requerido por una demanda por mejor derecho a un nombre de dominio que no expresa sus defensas o intereses con relevancia jurídica es, sino palmaria de la pérdida de interés, al menos lo suficientemente sugestiva e indicativa.

c) La condición de árbitro arbitrador que permite a este sentenciador fallar de acuerdo a lo que su prudencia y equidad le aconsejen, es la que lo habilita para presumir con la libertad expresada, que los solicitantes de un nombre de dominio tienen ambos, sólo en un principio, un interés equivalente y contradictorio y que, si uno de ellos no exhibe el comportamiento procesal idóneo y necesario para sustentar dicho interés, debe en consecuencia tenerse por abandonada la pretensión que inicialmente exhibió.

d) El hecho de que la inactividad procesal genera efectos preclusivos en contra de quien no ejerce oportunamente sus derechos, como lo ha manifestado este sentenciador en diversas causas, es una sanción procesal que sí se encuentra consagrada en diversas disposiciones de nuestro ordenamiento procesal tales como el artículo 201 del Código de Procedimiento Civil que declara la deserción del apelante que no comparece dentro de plazo; el artículo 435 del mismo Código, que tiene por reconocida la firma o confesada la deuda de la persona que, citada por el acreedor que no tiene título ejecutivo, no comparece; y, por último, los artículos 693 y 695 del cuerpo normativo señalado, relativos a Juicio de Cuentas, en que si el obligado a rendir la cuenta no la presenta dentro de plazo, puede ser formulada por la otra parte interesada, la que, si no es objetada dentro del término, se tendrá por aprobada.

e) Por último, y siguiendo con los razonamientos que la sana crítica y la prudencia otorgan a este sentenciador en su calidad de arbitrador, no cabe más que entender, como es el caso de autos, que sancionar al primer solicitante que no sólo no acredita un interés en el nombre de dominio sino que permanece en absoluta rebeldía durante todo el proceso, permite mitigar el indeseable efecto de la ciberocupación que tan gravosos perjuicios ha acarreado a determinadas personas jurídicas.

DÉCIMO TERCERO: Que, de otra parte, el Segundo Solicitante ha demostrado un legítimo interés en la asignación del nombre de dominio en cuestión a través de las alegaciones relativas al registro de los nombres de dominio "estrategiafinanzas.cl","estrategiafinanzaspersonales.cl", "gestionfinanzaspersonales.cl" y las marcas comerciales "EL PULSO DE LAS FINANZAS", "MERCADO FINANCIERO", "ESTRATEGIA FINANCIERA", "ÁMBITO FINANCIERO GESTION", "GESTION DE FINANZAS Y MERCADO DE CAPITALES" y "INSTITUTO DE FINANZAS ESTRATEGIA", al haberlas utilizado en el mercado, lo que si bien es cierto, a juicio de este sentenciador, no constituye una fundamentación incontrastable ya que debe ser sopesada con otros legítimos intereses y/o derechos que eventualmente sean alegados, estos últimos no han sido expresados por el Primer Solicitante.

DÉCIMO CUARTO: Que, no siendo el antecedente marcario el único ni decisivo a efectos de la asignación del nombre de dominio en esta disputa, el Segundo Solicitante ha acompañado a los autos antecedentes que dan cuenta de un interés legítimo en la identificación de una marca y signo distintivo relacionado con la palabra "Finanzas".

DÉCIMO QUINTO: Que, en relación con el Primer Solicitante, no ha sido posible establecer por este sentenciador cómo o de qué forma podría afectar sus intereses o derechos el que el Segundo Solicitante detente el DNS en cuestión, ya que no existe probanza, alegación o argumentación alguna allegada al proceso por parte de don Roberto Andrés Darrigrandi Undurraga, por lo que atendida la sana razón y justa prudencia que debe observar este Tribunal Arbitral en una contienda de las especiales características que tiene una relativa a la asignación de un nombre de dominio y, además, analizado que sea los efectos de la rebeldía del Primer Solicitante en los términos que se han indicado, no cabe más que concluir que obrará en desmedro del señor Darrigrandi Undurraga el reconocimiento de la totalidad de los instrumentos acompañados por el Segundo Solicitante y la falta de pronunciamiento sobre las aseveraciones de este último.

DÉCIMO SEXTO: Que, lo anterior, integrado a los medios de prueba acompañados, no objetados y, por tanto reconocidos, permiten otorgar validez a los argumentos del Segundo Solicitante, esto es, Inversiones Gestión Ltda., por lo que cabe otorgar la debida protección jurídica en el tráfico virtual a esta última persona jurídica, a través de la asignación del nombre de dominio en disputa.

Por estos fundamentos y conforme a lo dispuesto por los artículos 636 y siguientes del Código de Procedimiento Civil y 7 y siguientes del Procedimiento citado,

RESUELVO:

Se asigna el nombre de dominio "finanzasonline.cl" al Segundo Solicitantereferido en el oficio OF03542, de 17 de Marzo de 2004, de NIC Chile, Inversiones Gestión Ltda. domiciliada en Luis Carrera Nº 1289, Vitacura, Santiago.

Cada parte responderá de sus costas.

Comuníquese a NIC Chile por carta certificada, para su inmediato cumplimiento.

Notifíquese a los solicitantes por carta certificada y por correo electrónico.

Practicadas las notificaciones, devuélvanse los autos a NIC Chile para su archivo.

Rol N° 10-2004

Resolvió don Cristián Saieh Mena, Juez Árbitro. Autorizan los testigos don Francisco Javier Vergara Diéguez y don Alejandro Muñoz Danesi.

	Sentencias Arbitrales sobre nombres de dominio http://www.nic.cl/cgi-bin/fallos